¿QUÉ TRAE CONSIGO LA REFORMA LABORAL PARA EL DERECHO LABORAL COLECTIVO?
Uno de los principales ejes de discusión y cuestionamiento al Gobierno Nacional en este 2023 ha sido la reforma laboral, de ahí que el derecho laboral se vea afectado. En ese orden de ideas, en el presente escrito, analizaremos las principales modificaciones que introduce el último proyecto de reforma presentado por el Gobierno Nacional en cuanto a la parte del Código Sustantivo del Trabajo que regula el ejercicio y protege la libertad sindical, entendiendo la misma como un principio que se encuentra en el centro de valores de la Organización Internacional del Trabajo “OIT”[1], y que, por consecuencia, tiene una especial relevancia en el ordenamiento jurídico colombiano.
La libertad sindical podríamos afirmar se materializa a través de 3 derechos principales: i) el derecho de asociación; ii) el derecho de negociación y; iii) el derecho de huelga, que encuentran regulados en el Código Sustantivo del Trabajo, de la siguiente manera:
Teniendo clara esta clasificación, pasemos a revisar de qué manera estos 3 importantes derechos, y el ejercicio de la libertad sindical propiamente, se ve modificado por el proyecto de Ley:
Concepto
Medida introducida con el proyecto de reforma laboral
¿Cómo funciona actualmente?
Reflexiones
Libertad Sindical – Generalidades
Permisos
sindicales para directivos de una organización sindical, independientemente de que se encuentren o
no regulados en un instrumento colectivo (Convención Colectiva o Laudo Arbitral), lo cual, menciona
el proyecto, no puede ser un argumento para negar aquellos que sean necesarios para el desarrollo
normal de las funciones sindicales.
la Corte Suprema
de Justicia y la Corte Constitucional han aclarado en reiterada jurisprudencia que los permisos
sindicales, cuando no se encuentran reglamentados en un instrumento colectivo, deben otorgarse en el
marco de la razonabilidad, proporcionalidad y necesidad, en la medida que no afecten la operación
normal del empleador[1].
La redacción del
proyecto de ley restringe la posibilidad de que existan controles razonables en el otorgamiento de
permisos sindicales remunerados, pues busca que los mismos sean, por regla general, ilimitados.
Así mismo, se
agrega que el trabajador no estaría obligado a rendir gestión ante su empleador en su reingreso a
labores, es decir, que el empleador no podría exigir constancias de que se estén ejecutando los
permisos remunerados en actividades propias de la libertad sindical.
Se entiende que la
intención de la reforma es fortalecer este derecho sindical, pero se pasa por alto los importantes
límites que han desarrollado las altas cortes. Generando con ello, un amplio grado de subjetividad
para su otorgamiento.
Comunicación con
la dirección de la empresa y establecimiento de espacios para el diálogo: El empleador tendría que
disponer de un espacio, al menos semestral para la comunicación y el diálogo entre la dirección de
la empresa y los representantes del sindicato.
Normalmente, en la
suscripción de convenciones colectivas de trabajo, y en los laudos arbitrales, se establecen la
creación de espacios para el diálogo de diferentes asuntos de interés para los trabajadores.
Inicialmente,
llama la atención que se haga referencia únicamente a “empresas”, es decir, teóricamente quedarían
por fuera del ámbito de aplicación de esta norma las entidades sin ánimo de lucro que sean
empleadoras, como las fundaciones, o las personas naturales empleadoras[2].
La periodicidad de
las reuniones, así como el número de asistentes y demás reglas de desarrollo se regulan,
principalmente, por el mutuo acuerdo de las partes, y excepcionalmente, vía laudo arbitral.
Por otro lado, si
bien fomentar el diálogo es indispensable para la solución de cualquier diferencia, el mismo no
debería ser una imposición genérica. La creación de estos espacios debería obedecer al grado de
representatividad de la organización sindical, y la necesidad realización de estas reuniones, pues
no en todos los casos será indispensable realizarlas.
Acceso a la
información: Como mínimo las empresas deberán entregar periódicamente la siguiente información a las
organizaciones sindicales que tengan afiliados en la empresa: copia de los estados financieros de la
empresa e información sobre el número total de trabajadores, cargos y formas de vinculación, sin que
menoscabe la reserva empresarial.
Esta disposición
es una petición común en los Pliegos de Peticiones que presentan las Organizaciones Sindicales, y al
ser una disposición normativa – operativa, naturalmente se encuentra por fuera de la competencia de
un Tribunal de Arbitramento.
Además de que,
como se mencionó anteriormente, la obligación parece limitarse únicamente a empleadores que tengan
la calidad de lo que en derecho laboral se entiende como “empresa”, es decir, sociedades
comerciales, se establece como obligación legal como medida de protección ante una negativa al
acuerdo sobre este aspecto.
Adicionalmente,
la información de los estados financieros es pública y de libre acceso. En cuanto a cargos y formas
de vinculación, es una información que normalmente se clasifica como “información sensible”, pues
son datos personales de los trabajadores. Esto, podría llegar a tener un impacto sobre el derecho
fundamental al “habeas data”.
Acceso y facilidades para la comunicación con los trabajadores. Los empleadores deberán facilitar
espacios y canales de comunicación, físicos y virtuales, entre los representantes sindicales y los
trabajadores.
Es un aspecto que se regularía vía acuerdo entre las partes.
Frente a esta disposición, debe aclararse que, en principio, los empleadores se reservan el derecho
de admisión a sus instalaciones. No obstante, esta disposición debería ampliarse estableciendo unas
normas de acceso y la forma en que se comunica la información, ejemplo: que se dé pacíficamente y no
se incurran en conductas de injuria o malos tratos.
Comunicación con
los nuevos trabajadores. Obliga a las empresas a permitir que las organizaciones sindicales más
representativas puedan comunicarse con los nuevos trabajadores, con el fin de que puedan dar a
conocer sus actividades, programas y beneficios.
Es un aspecto que
se regularía vía acuerdo entre las partes.
Nuevamente se
excluye (se desconoce si intencionalmente) a empleadores distintos a empresas.
En todo caso,
niega la posibilidad de comunicación a las organizaciones sindicales menos representativas.
Protección contra
actos de discriminación: Básicamente esta disposición impide al empleador realizar despidos a
trabajadores no amparados por fuero sindical, sin que medie una razón objetiva.
Quienes no cuentan
con fuero sindical ni circunstancial, pueden ser despedidos sin justa causa mediante el pago de la
indemnización legal.
Esta disposición
crea una estabilidad laboral reforzada a todos los trabajadores que se afilien a una Organización
Sindical, cuenten o no con fuero sindical.
Lo anterior, por
cuanto impide realizar despidos sin justa causa (que precisamente no se sustenta en ninguna causal
objetiva, sino en una mera facultad legal), y lleva a asemejar el despido injustificado a un despido
discriminatorio.
Este artículo,
que se compagina con las restricciones en materia de contratación que observan en la parte
individual.
Derecho de Asociación: entendiéndose el mismo como la facultad con la que cuenta el trabajador de
afiliarse o no a una Organización Sindical.
Consagración de conductas “antisindicales”: si bien el artículo 354 del C.S.T. ya consagraba unas
conductas que se consideraban atentatorias contra el derecho de asociación, el proyecto de reforma
busca modificar este artículo, agregando un listado de nuevas conductas que se consideran
violatorias del derecho de asociación. Entre ellas: constituir sindicatos “controlados” por un
empleador; hacer uso de la facultad del artículo 140 C.S.T. con dirigentes sindicales; negarse
injustificadamente a entregar información al Sindicato que no esté sujeta a reserva, o a otorgar
permisos sindicales; establecer diferencias salariales en favor de trabajadores no sindicalizados.
El artículo 354 C.S.T. actual establece básicamente 5 conductas específicas que se consideran
atentatorias contra el derecho de asociación.
Varias de las conductas establecidas en el proyecto de reforma como “antisindicales” son realmente
conductas que nunca han estado permitidas, y que bien podrían enmarcarse en las protecciones de
carácter internacional y las legales en materia penal, a través del delito de “persecución
sindical”.
Extensión de
número de afiliados beneficiarios de “fuero sindical” de juntas directivas y comités:
Actualmente, son
beneficiarios de fuero sindical hasta 10 miembros de la junta directiva de las directivas nacionales
y cada subdirectiva, independientemente del número de afiliados a la Organización Sindical.
La ampliación
desproporcionada de trabajadores beneficiarios por fuero sindical facilita considerablemente una
serie de malas prácticas que hoy en día se realizan respecto a la distribución de los mismos.
– Inicialmente 10 miembros de junta directiva, y un miembro adicional por fracción de 100
afiliados
al Sindicato.- 10 miembros de junta directiva de una subdirectiva, y un miembro adicional por fracción de 100
afiliados a la subdirectiva.
Frente a este punto, debe aclararse que el proyecto de reforma contempla la posibilidad de que
los
sindicatos de industria creen subdirectivas y comités seccionales por empresa, en un mismo
municipio.
-2 miembros de comités seccionales, que se conforman con 12 trabajadores.
Ahora bien, únicamente puede existir una subdirectiva por municipio distinto al domicilio principal
del Sindicato, de manera que, cada subdirectiva, aunque cuente con miles de afiliados, protege con
fuero sindical a máximo 10 miembros de la junta directiva.
Lo anterior, termina impactando negativamente el ejercicio del derecho de asociación, pues lleva a
que existan afiliaciones por motivos distintos a la convicción.
Derecho de negociación
Facultades de
negociación de Organizaciones Sindicales de segundo y tercer grado (Federaciones y Confederaciones)
Si bien la
Organización Internacional del Trabajo “OIT” ha sido clara en la definición de “negociación
colectiva” como un derecho fundamental, en el cual un empleador, organización de empleadores, y una
o varias organizaciones de trabajadores definen las condiciones laborales, bajo la normatividad
colombiana era discutible si las Federaciones y Confederaciones podían presentar pliegos de
peticiones a los empleadores u organización de empleadores.
La ampliación de
la facultad de negociación, en principio, alinea la norma colombiana a las disposiciones
internacionales en materia de derecho de negociación.
Unidad negocial:
Ejercicio de la negociación colectiva en una única mesa de negociación, cuyo resultado sería la
suscripción de una única Convención Colectiva de Trabajo. Que se regula de la siguiente manera:
Actualmente existe
libertad de negociación de manera individualizada. Por este motivo, es probable que en empresas en
las que haya presencia más de una organización sindical, se creen convenciones colectivas o laudos
arbitrales independientes entre si.
La creación de
esta norma dificulta sustancialmente el ejercicio de la negociación colectiva, por cuanto, en
principio, es claro que pretende unificar y simplificar el proceso de negociación. No obstante,
abrir la posibilidad a que las negociaciones se adelanten, por ejemplo, por rama o sector económico,
implica que los empleadores, independientemente de su tamaño o condición financiera, se comprometan
a las mismas obligaciones económicas que las empresas grandes del sector.
– En
caso de existir varias organizaciones sindicales, las mismas tendrían que trabajar conjuntamente
para presentar un único pliego de peticiones.
Es claro que en
otros países existen las negociaciones por sectores, pero en la realidad colombiana, debe tenerse en
cuenta que la gran mayoría de empleadores son microempresarios, que podrían asumir obligaciones
desproporcionadas.
–
Número limitado de máximo 10 negociadores a nivel de empresa, y 15 a niveles superiores.
– Si
una Organización Sindical no hace parte de la mesa de negociación conjunta, no podrá presentar
pliego de peticiones hasta cuando se habilite nuevamente el conflicto colectivo.
Por otro lado, que
los Sindicatos deban someterse a una unidad negocial, lleva a que en muchos casos, los de menor
representatividad deban adherirse a las peticiones y formas de negociación de los sindicatos de
mayor representatividad, y no puedan negociar sus intereses particulares.
– Para
el caso de las empresas, se permite las negociaciones por sector de actividad, rama o industria.
– En los próximos dos años a la entrada en vigor de la eventual norma, los sindicatos y
empleadores deben condensar en un único texto y plazo las diferentes convenciones colectivas que
existan en una misma empresa. De no haber acuerdo, se toma la convención colectiva vigente en la
empresa que tenga mayor vigencia, y se incorporan las disposiciones de las demás.
Prohíbe la
suscripción de pactos colectivos de trabajo. En consecuencia, mantienen su vigencia los Pactos
actualmente suscritos, y una vez finalizada la misma, se entienden incorporados los beneficios del
pacto colectivo en los contratos de trabajo.
De conformidad con
el artículo 481 C.S.T., los pactos colectivos son los que suscribe un empleador con los trabajadores
no sindicalizados.
El derecho de
asociación se encuentra consagrado en el artículo 38 de la Constitución Política de 1991. El mismo
determina que se garantiza el derecho de libre asociación para el desarrollo de las distintas
actividades que las personas realizan en sociedad.
Desde la normatividad penal, es claro que los beneficios del pacto colectivo no pueden ser
superiores a los de una Convención Colectiva de Trabajo.
Del anterior fundamento, surge que existan diferentes asociaciones de personas con fines distintos.
En esa medida, no es coherente con este derecho constitucional que pretenda limitarse sólo a
Organizaciones Sindicales. Al prohibir los pactos colectivos, se está negando el derecho de
asociación y negociación a los trabajadores no sindicalizados.
Derecho de Huelga
Habilitación de
huelgas parciales: Se entenderían las mismas como las que suspenden de manera parcial las
actividades del empleador.
Actualmente, no
existen las huelgas parciales en el ordenamiento jurídico colombiano.
Cómo una única reflexión frente a la totalidad de las medidas que modifican el ejercicio de la
huelga llama inicialmente la atención que se defina como un “mecanismo de presión”. Si nos
remontamos a las definiciones de los principios básicos del derecho a la huelga por parte de la OIT,
se define la misma como un mecanismo legítimo del que disponen los trabajadores y sus organizaciones
para promover y defender sus intereses económicos y sociales[3].
De hecho, menciona la OIT que la finalidad legítima de la huelga (promoción y defensa de los
intereses económicos y sociales de los trabajadores) excluye del ámbito de protección internacional
la huelga que se ejerce con fines netamente políticos.
Con todo lo anterior, es claro que estipular la huelga como un “mecanismo de presión” es, de hecho,
contrario a los principios que la OIT ha determinado para la misma, que se remontan a proteger y
defender unos intereses legítimos. Convertirlo en un mecanismo de presión adopta un lenguaje
extorsivo, que llevaría a situaciones en las que, cualquier rechazo dentro de los límites de
razonabilidad y proporcionalidad a peticiones realizadas por el Sindicato, generen el desarrollo de
una huelga indefinida.
Huelga indefinida: Implica que la huelga pueda convocarse sin fecha de finalización, manteniendo de
manera indefinido los efectos de la suspensión colectiva de trabajo.
Cuando transcurren 60 días calendario sin que se llegue a acuerdo alguno, intervienen las
autoridades de oficio para lograr la solución de las diferencias.
En la práctica, existen diferentes tipos de suspensión de labores que no se enmarcan propiamente en
la huelga, pero que, si se ejercen de manera pacífica, en principio, no generarían el efecto de la
ilegalidad. Esto, por cuanto las altas cortes han alineado su jurisprudencia con el criterio de la
OIT sobre que las manifestaciones no pueden limitarse únicamente al desarrollo de un conflicto
colectivo, en consonancia con el derecho de reunión y manifestación regulado en el artículo 37 de la
Constitución.
Modifica las
reglas sobre votación para huelga:
Pueden votar la
huelga la mayoría absoluta de los trabajadores de la empresa, o de la asamblea general de los
afiliados al sindicato que agrupen más de la mitad de aquellos trabajadores.
No obstante,
limitar la reglamentación de las suspensiones colectivas, únicamente a que se desarrolle de manera
pacífica, facilita que puedan declararse huelgas en cualquier momento y por cualquier motivo.
1. Reduce la
cantidad de trabajadores que pueden votar por la huelga, a la tercera parte de los trabajadores de
la empresa, o la mayoría simple (50% + 1) de los afiliados, cuando se trate de un sindicato que
agrupe al menos la tercera parte de los trabajadores de la empresa.
Ejemplo:Trabajadores de la empresa: 1.000.Trabajadores sindicalizados: 501.
Trabajadores que pueden votar a favor de la huelga:
a. Mayoría absoluta de los afiliados, es decir, 227 afiliados.
b. 501 trabajadores de la empresa.
Finalmente,
también ha sido claro para la OIT que el ejercicio de la huelga puede tener limitaciones razonables,
y que se entiende que la misma podría prohibirse a los funcionarios públicos que ejercen funciones
de autoridad a nombre del Estado, y de servicios cuya interrupción pone en peligro la vida, la
seguridad o la salud de la persona en todo o en parte de la población.
Ejemplo:Trabajadores de la empresa: 1.000.
Trabajadores sindicalizados: 334.
Trabajadores que pueden votar por la huelga:
a. la mitad + 1 de los afiliados, es decir, 167 afiliados.
b. 334 trabajadores de la empresa.
2. La huelga podrá realizarse hasta 20 días hábiles después de finalizada la etapa de arreglo
directo.
Flexibiliza las
causales de ilegalidad de la huelga: únicamente pasaría a ser ilegal en los casos que no sea
pacífica, no se notifique con 2 días de antelación o no se cumplan los requisitos mínimos de
prestación de los servicios esenciales.
Actualmente la
huelga es ilegal en 7 casos específicos delimitados en la ley. El efecto de haber participado en una
huelga ilegal podría acarrear la terminación del contrato de trabajo con justa causa.
Así mismo, consagra que el efecto de la ilegalidad de la huelga, es que los trabajadores se
reincorporen al desarrollo de labores dentro de los 3 días hábiles siguientes.
Permite el ejercicio de la huelga en servicios públicos esenciales: Siempre y cuando se garanticen
unas condiciones mínimas de prestación de los servicios.
La huelga en servicios públicos esenciales está prohibida.
Como conclusiones generales, el respeto por la libertad sindical es una exigencia primordial en la agenda de la Organización Internacional del Trabajo, con la que el Ordenamiento Jurídico colombiano ha venido familiarizándose a paso lento, en parte, el ejercicio propiamente de la libertad sindical tampoco ha sido un ejemplo en la realidad colombiana. En el contexto país, el relacionamiento entre empleadores y organizaciones sindicales se ha caracterizado por una alta conflictividad.
Sin embargo, es importante resaltar que, naturalmente, las normas deben expedirse con carácter general y abstracto, y no como un mecanismo para tomar revancha de rivales políticos. La forma en que se regula el ejercicio de la libertad sindical en el proyecto de reforma puede generar diferentes escenarios de abuso del derecho que, inclusive con las normas actuales, se presentan.
Es necesario que en los ejercicios de debate sobre la construcción del texto de reforma laboral, se encuentre una fórmula de redacción que mantenga la coherencia con los principios internacionales de la libertad sindical, pero se establezcan reglas claras de para su ejercicio, que permitan limitaciones razonables, en aras de evitar situaciones de abuso.
1. Organización Internacional del Trabao, “libertad sindical”, disponible en: https://www.ilo.org/global/standards/subjects-covered-by-international-labour-standards/freedom-of-association/lang–es/index.htm#:~:text=El%20principio%20de%20libertad%20sindical,en%20el%20trabajo%20(1998)
2. Corte Constitucional. Sentencia T – 464 de 2010.
3. Desde el punto de vista del derecho comercial, la empresa es la actividad económica, por lo que, en principio, también ejerce empresa una persona natural comerciante. No obstante, en el terreno laboral, y a lo que se hace alusión con empresa en este ámbito, son las sociedades comerciales.
4. Organización Internacional del Trabajo. “PRINCIPIOS DE LA OIT SOBRE EL DERECHO DE HUELGA”. 1998. Ginebra.
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